Залог является одним из наиболее популярных способов обеспечения исполнения обязательств. Согласно ст. 334 ГК РФ залогодатель предоставляет кредитору по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество.
Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права, за исключением имущества, на которое не допускается обращение взыскания, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.
Договор залога должен быть заключен в простой письменной форме, если законом или соглашением сторон не установлена нотариальная форма. Договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение правил, содержащихся в настоящем пункте, влечет недействительность договора залога. В связи с этими нормами, нотариусы чаще всего сталкиваются с необходимостью нотариального удостоверения договоров связанных с залогом долей в обществах с ограниченной ответственностью или недвижимого имущества, находящегося в долевой собственности.
Однако, нередко к нотариусу обращаются для удостоверения договора залога в тех случаях, когда этот договор не требует обязательного удостоверения по закону. Зачастую это связано с тем, что стороны хотят иметь возможность воспользоваться исполнительной надписью нотариуса, чтобы иметь гарантированную возможность обратить взыскание на заложенное имущество.
Так, распространены случаи нотариального удостоверения залогов, обеспечивающих кредитные договоры. Они не подлежат обязательному нотариальному удостоверению, однако, в связи с заинтересованностью кредиторов (в основном банков) в таком инструменте, как исполнительная надпись нотариуса, выдача кредита зачастую ставится в зависимость именно от нотариального удостоверения договора залога.
Обращение взыскания на предмет залога по исполнительной надписи нотариуса без обращения в суд допускается в порядке, установленном законодательством о нотариате и законодательством Российской Федерации об исполнительном производстве, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства, если договор залога, содержащий условие об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке, удостоверен нотариально.
Исполнительная надпись нотариуса - это исполнительный документ, обладающий следующими признаками:
- Имеет силу судебного исполнительного листа;
- Направлено на принудительно взыскание с должника денежных сумм или имущества;
- Основывается на нотариально удостоверенном договоре;
- Учиняется нотариусом;
Согласно ст. 94.1 Основ законодательства о нотариате взыскание задолженности и обращение взыскания на заложенное имущество по исполнительной надписи нотариуса производятся на основании следующих документов:
· договор, обязательства по которому обеспечены залогом;
· нотариально удостоверенный договор о залоге или нотариально удостоверенный договор, влекущий за собой возникновение залога, в том числе ипотеки, в силу закона, которые содержат условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке (нотариально удостоверенный договор, обязательства по которому обеспечены залогом, или нотариально удостоверенный договор о залоге и нотариально удостоверенное соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке), и (или), если права залогодержателя по обеспеченному данной ипотекой обязательству и по договору об ипотеке удостоверены закладной, закладная;
· расчет задолженности должника, подписанный залогодержателем и содержащий обязательно также информацию о суммах и датах получения исполнения в счет погашения обязательств должника по соответствующему договору;
· заявление залогодержателя о начальной продажной цене (цене реализации) или в установленных федеральным законом случаях отчет об оценке заложенного имущества;
При совершении исполнительной надписи на договоре о залоге или закладной либо на договоре, влекущем за собой возникновение ипотеки в силу закона, нотариус должен совершить нотариальное действие, а именно предложить залогодателю или должнику по обязательству, обеспеченному залогом, в случае, если залогодатель не является должником, исполнить обеспеченное залогом обязательство, направив уведомление по адресу, указанному в договоре о залоге или в договоре, обязательства по которому обеспечены залогом (а также по адресу электронной почты в случае его указания в договоре о залоге), и предоставив ему семидневный срок с даты получения залогодателем указанного предложения для исполнения своих обязательств.
После совершения исполнительной надписи залогодателю направляется нотариально засвидетельствованная копия документа, на котором она совершена.
Нотариус совершает исполнительную надпись на договоре о залоге в случае, если залогодатель в течение четырнадцати дней с даты, когда залогодатель считается получившим направленное в его адрес предложение исполнить обеспеченное залогом обязательство, не представил либо документы, подтверждающие факт исполнения обеспеченного залогом обязательства, отсутствия оснований для обращения взысканий на заложенное имущество или наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается, либо доказательства, подтверждающие принятие судом, арбитражным судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества. В противном случае нотариус отказывает в обращении взыскания на заложенное имущество.
Реализация заложенного имущества после совершения исполнительной надписи нотариуса регламентируется ст. 350.1 ГК РФ. По общему правилу основным способом реализации является его продажа с публичных торгов. Однако если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, соглашением между залогодателем и залогодержателем может быть также предусмотрено, что реализация заложенного имущества осуществляется путем:
- оставления залогодержателем предмета залога за собой, в том числе посредством поступления предмета залога в собственность залогодержателя, по цене и на иных условиях, которые определены указанным соглашением, но не ниже рыночной стоимости;
- продажи предмета залога залогодержателем другому лицу по цене не ниже рыночной стоимости с удержанием из вырученных денег суммы обеспеченного залогом обязательства.
К примеру, если соглашением был предусмотрен способ реализации в виде оставления за собой, после совершения исполнительной надписи в отношении заложенных долей в обществе с ограниченной ответственностью или недвижимости нотариус, совершивший исполнительную надпись направляет соответствующее заявление в электронном виде в органы Росреестра или ИФНС для того, чтобы зарегистрировать в реестре смену собственника.